Искать
www.clj.ru
www.vestnikao.ru

Публикации в СМИ

На ваши вопросы отвечают юристы
 
«Акционерный вестник» № 12, декабрь, 2008
 
Екатерина Гольцова, юрист Международной юридической фирмы «Арцингер и партнеры» (Новосибирск)
 
Вопрос 1
В случае если лицо стало владельцем более 95 процентов общего количества обыкновенных и привилегированных акций открытого акционерного общества не в результате добровольного или обязательного предложения, а при совершении сделки (к примеру, договора купли-продажи), применяются ли к такому лицу правила ст. 84.7 Федерального закона «Об акционерных обществах»?
Согласно ст. 84.7 Федерального закона «Об акционерных обществах» лицо, которое в результате добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг открытого общества, предусмотренных п. 1 ст. 84.2 Федерального закона «Об акционерных обществах», или обязательного предложения стало владельцем более 95 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в п. 1 ст. 84.1 Федерального закона «Об акционерных обществах», с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, обязано выкупить принадлежащие иным лицам остальные акции открытого общества, а также эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в такие акции открытого общества, по требованию их владельцев.
Данной статьей установлена обязанность лица выкупить акции открытого общества, а также эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, по требованию их владельцев (обязательный выкуп). Законодатель при регулировании обязательного выкупа предусмотрел основания, при которых действует ст. 84.7 Федерального закона «Об акционерных обществах». Во-первых, это количество акций, принадлежащее акционеру: лицу должно принадлежать более 95 процентов общего количества акций открытого общества, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам. Во-вторых, акции должны быть приобретены в результате именно добровольного предложения, предусмотренного п. 1 ст. 84.2 Федерального закона «Об акционерных обществах»,  и (или) обязательного  предложения в рамках ст. 84.2 Федерального закона «Об акционерных обществах». Иные основания, устанавливающие обязанность применения ст. 84.7 Федерального закона «Об акционерных обществах», в том числе сделки, законом не предусмотрены. Кроме того, норма ст. 84.7 Федерального закона «Об акционерных обществах» сформулирована таким образом, что необязательно наличие одновременно двух оснований: и добровольное, и обязательное предложение. Законодатель четко обозначил, что акции приобретены  в результате добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг открытого общества или обязательного предложения.
Необходимо отметить, что в таком случае есть основания для применения ст. 84.2 Федерального закона «Об акционерных обществах» (обязательное предложение), в соответствии с которым лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в п. 1 ст. 84.1 Федерального закона «Об акционерных обществах», с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг.
Из толкования данной нормы следует, что применение правил об обязательном предложении возможно для лица, которое стало владельцем более 95 процентов общего количества указанных акций с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в результате совершения сделки (к примеру, купли-продажи).
 
Вопрос 2
Если в результате добровольного или обязательного предложения была приобретена только часть пакета акций, составляющего более 95 процентов общего количества обыкновенных и привилегированных акций открытого акционерного общества, возникает ли обязанность у такого  лица выкупать акции в рамках ст. 84.7 Федерального закона «Об акционерных обществах»?
Обязанность выкупить ценные бумаги открытого акционерного общества по требованию их владельцев возникает у лица, которое приобрело более 95 процентов общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций открытого акционерного общества. Правила о выкупе ценных бумаг общества по требованию акционеров применяются только к лицу, которое стало владельцем более 95 процентов общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций открытого общества, предоставляющих право голоса в соответствии с п. 5 ст. 32 Федерального закона «Об акционерных обществах», с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, если акции приобретены указанным лицом в результате добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг открытого общества или обязательного предложения.
Закон не предъявляет требований о том, чтобы именно весь пакет, составляющий более 95 процентов общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций открытого акционерного общества, был приобретен  на основании именно добровольного или обязательного предложения. Достаточно, чтобы какой-либо процент был приобретен с соблюдением требований ст. 84.1 или ст. 84.2 Федерального закона «Об акционерных обществах». Кроме того, закон не разграничивает, какое именно количество и по каким основаниям должно быть приобретено. Соответственно, можно предположить, что даже если в результате добровольного или принудительного предложения приобретения хоть одной акции лицо стало владельцем пакета акций, превышающего 95 процентов общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций открытого акционерного общества, то в данном случае у акционера появилась обязанность направить уведомление о праве требовать выкупа акций в порядке ст. 84.7 Федерального закона «Об акционерных обществах».
 
Вопрос 3
Юридическое лицо приобрело более 30 процентов общего количества акций и в порядке п. 1 ст. 84.2 Федерального закона «Об акционерных обществах» направило акционерам этого общества обязательное предложение о приобретении у них акций общества. В результате общий пакет акций составил менее 50 процентов. По сделкам, к примеру, купли-продажи юридическое лицо становится владельцем еще пакета акций, в совокупности количество акций у этого лица не превысило 50 процентов голосующих акций. Возникает ли у юридического лица обязанность вновь направить акционерам обязательное предложение в связи с тем, что юридическое лицо в результате сделок купли-продажи стало владельцем более 30 процентов, или эта обязанность наступает только при превышении значения 50 и 75 процентов?
В соответствии с п. 1 ст. 84.2 Федерального закона «Об акционерных обществах» лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг. Согласно п. 7 ст. 84.2 Федерального закона «Об акционерных обществах» правила об обязательном предложении распространяются на приобретение доли акций открытого общества, превышающей 50 и 75 процентов общего количества таких акций открытого общества.
Таким образом, исходя из толкования п. 1 и п. 7 ст. 84.2 Федерального закона «Об акционерных обществах» обязанность по направлению обязательного предложения возникает при превышении порогового значения в указанных законом случаях: когда количество принадлежащих лицу акций превысит 30, 50, 75 процентов общего количества акций открытого акционерного общества. Соответственно, если при первоначальном превышении порогового значения количества принадлежащих акций в размере 30 процентов были соблюдены требования ст. 84.2 Федерального закона «Об акционерных обществах», то такая обязанность возникает вновь только при превышении следующего порогового значения, т.е. после приобретения пакета акций, превышающего 50 и 70 процентов общего количества акций акционерного общества.
 
Вопрос 4
Содержит ли закон обязательное требование о заключении договора купли-продажи акций в письменной форме при реализации процедур добровольного и обязательного предложения?
Действительно, в п. 6 и п. 8 ст. 84.3 Федерального закона «Об акционерных обществах» содержится ссылка на договор о приобретении ценных бумаг.
Так, в случае несоответствия добровольного или обязательного предложения либо договора о приобретении ценных бумаг, заключенного на основании добровольного или обязательного предложения, требованиям Федерального закона «Об акционерных обществах» прежний владелец ценных бумаг вправе требовать от лица, направившего соответствующее предложение, возмещения причиненных этим убытков (п. 6 ст. 84.3 Федерального закона «Об акционерных обществах»). В случае, если приобретаемые ценные бумаги не будут зачислены на лицевой счет (счет депо) лица, направившего добровольное или обязательное предложение, в течение срока, предусмотренного соответствующим предложением, лицо, направившее обязательное или добровольное предложение, вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора о приобретении ценных бумаг (п. 7 ст. 84.3 Федерального закона «Об акционерных обществах»).
Но необходимо отметить следующее. Добровольное предложение – это публичная оферта, направляемая лицом, имеющим намерение приобрести более 30 процентов общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций открытого общества, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в адрес акционеров о приобретении принадлежащих акций. Обязательное предложение тоже публичная оферта, направляемая лицом, приобретшим более 30 процентов общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций открытого общества, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в адрес акционеров, владеющих остальными акциями соответствующих категорий (типов), и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции.
Согласно п. 2 ст. 432 ГК РФ договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.
Статьей 433 ГК РФ установлено, что договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Согласно п. 4 ст. 84.3 Федерального закона «Об акционерных обществах» владельцы ценных бумаг, которым адресовано добровольное или обязательное предложение, вправе принять его путем направления заявления о продаже ценных бумаг по почтовому адресу, указанному в добровольном или обязательном предложении, или, если это предусмотрено соответствующим предложением, путем представления такого заявления лично по адресу, указанному в добровольном или обязательном предложении.
Заявление владельцев ценных бумаг о продаже ценных бумаг в данном случае будет являться акцептом.
Таким образом, положения главы XI.1 Федерального закона «Об акционерных обществах» подразумевают применение именно такого порядка заключения договора и необходимости заключения договора путем составления отдельного документа по приобретению ценных бумаг не предусматривают.
 
Вопрос 5
Должно ли быть направлено обязательное предложение в случае, если более 30 процентов голосующих акций было приобретено до вступления в силу главы XI.1 Федерального закона «Об акционерных обществах», а после 1 июля 2006 года были дополнительно приобретены акции, но при этом в совокупности количество акций у лица не превысило 50 процентов голосующих акций (допустим, пакет акций был увеличен с 35 до 45 процентов)?
Согласно п. 1 ст. 84.2 главы XI.1 Федерального закона «Об акционерных обществах» обязанность направить обязательное предложение возникает у лица, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в п. 1 ст. 84.1 Федерального закона «Об акционерных обществах», с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам. Публичное предложение должно направляться в обязательном порядке только при преодолении порога в 30, 50 и 75 процентов от общего количества голосующих акций, который предоставляет лицу дополнительные преимущества, которых оно ранее не имело (п. 1 и п. 7 ст. 84.2 Федерального закона «Об акционерных обществах»).
Действительно, на момент вступления в силу изменений лицо уже обладало соответствующим уровнем корпоративного контроля. Увеличение доли участия, в результате которого тем не менее не превышен 50-процентный порог, не предоставляет лицу дополнительных преимуществ, а следовательно, нет необходимости инициировать процедуру обязательного предложения.
 
Вопрос 6
Лицо владело менее чем 30 процентами акций (к примеру, 25 процентами) и приобрело еще 55 процентов, став владельцем более 75 процентов акций. Как в такой ситуации применяются нормы п. 6 и п. 7 ст. 84.2 Федерального закона «Об акционерных обществах» и какое число акций будет голосующим?
Согласно п. 6 ст. 84.2 Федерального закона «Об акционерных обществах» с момента приобретения более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в п. 1 ст. 84.2 Федерального закона «Об акционерных обществах», и до даты направления в открытое общество обязательного предложения лицо и его аффилированные лица имеют право голоса только по акциям, составляющим 30 процентов таких акций. При этом остальные акции, принадлежащие этому лицу и его аффилированным лицам, голосующими акциями не считаются и при определении кворума не учитываются. Правила ст. 84.2 Федерального закона «Об акционерных обществах» распространяются на приобретение доли акций открытого общества, превышающей 50 и 75 процентов общего количества таких акций открытого общества. В этом случае установленные п. 6 ст. 84.2 Федерального закона «Об акционерных обществах» ограничения распространяются только в отношении вновь приобретенных акций, превышающих соответствующую долю.
Положения статьи 84.2 Федерального закона «Об акционерных обществах» следует рассматривать в совокупности и последовательно. Норма п. 7 распространяется на те случаи, когда лицо уже владело более чем 30 процентами голосующих акций, реализовало обязательное предложение, а затем размер его пакета превысил соответственно 50 или 75 процентов голосующих акций. Логика законодателя заключается в следующем: чтобы получить новый уровень корпоративного контроля, необходимо соблюсти процедуру, установленную ст. 84.2 Федерального закона «Об акционерных обществах», и направить обязательное предложение. Таким образом, по нашему мнению, если лицо не владело 30 процентами голосующих акций, а сразу приобрело пакет, превышающий пороговое значение в 75 процентов, то до направления обязательного предложения данное лицо будет иметь право голоса только по акциям, составляющим 30 процентов таких акций (п. 6 ст. 84.3 Федерального закона «Об акционерных обществах»).

« Назад